【案例】建设工程施工合同纠纷案件二审代理中的主要工作

北京建筑律师指出：与一审代理不同，二审代理的主要工作是真对一审判决所认定的事实及适用的法律，围绕事实、证据、法律适用，通过提交新证据或者法律关系推导，在二审程序中为当事人争取有利的结果。

当事人进入二审程序有主动和被动之分。在法律文书制作，法律问题焦点，新证据等方面都要全力以赴。

北京建筑律师指出：上诉状与答辩状区别于一审起诉状在于：1、围绕一审的诉讼请求和证据；2、认真分析一审判决的正确与错误；3、不能补充或者变更一审诉讼请求，发现一审认定事实不清、适用法律错误，可以要求发回重审。

首先要解读一审判决，按法律程序、事实认定、适用法律等环节去发现一审判决的错误所在，在此基础上撰写上诉状。二审法院审理范围仅限于上诉请求的范围进行。上诉状格式要正确，内容上要发现一审判决的错误，上诉请求要清晰，要有新的证据。

二、二审代理的工作规程（北京建筑工程律师谈建设工程施工合同纠纷二审上诉）

1、签订委托代理合同；

2、向一审法院递交上诉状（答辩状）和全部证据材料以及诉讼代理文书（律师事务所函、委托书），二审法院是以诉讼请求全面审查，其卷宗是独立的，不能因已向法院提交了证据而懈怠于向二审法院提交。

3、查询二审法院立案时间和合议庭组成。

4、查阅案卷。有新的证据的，要提交或者申请法院提取。

5、决定是否申请回避，查询二审合议庭对本案是否开庭审理。

6、对书面审理的，要及时提交代理词；对二审法院通知询问的，及时准备好举证并在询问时提交或者强调；对开庭审理的，同一审一样准备代理大纲。

三、二审代理中应把握好的问题（北京建筑工程律师谈建设工程施工合同纠纷二审上诉）

1、假如一审法院收到上诉状时没有出具收据，也无代收上诉诉讼费用的通知，收集与递交上诉状相关的其他初步证据材料。

2、及时提醒当事人依法院通知要求的时间、地点、金额交纳二审诉讼费用，并取得收据。

3、及时提交委托代理文书。

4、及时提交新的证据或者申请调查取证的申请书。

上诉人因与XXX建设工程施工合同纠纷一案，不服XXX判决，先提起上诉。 原审法院认定事实有下列错误：原审法院认定（案卷第xx页倒数xx行），，，事实是错误的。庭审笔录中认定的是，，，，而原审法院视而不见。无事实依据，无法律依据，原审法院认定事实与适用法律之间无逻辑性，无法律上的因果关系，要引用一审的判决内容。

二审提出新证据应当注意的问题

1、在一审期间申请调取，法院没有调取，在上诉状中应当表明，并及时申请。

2、新的证据必须与一审存在的证据有关联度，必须真对一审判决中认定事实和适用法律错误。

3、收集或者整理证据应当有预案，必须预付不利或者可能无证明力的新的证据。

4、当事人未在举证时限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形。

北京建筑律师指出：开庭审理的注意事项

认真阅读一审案卷和二审新的证据。不能过于相信自己一审代理时的充分和切实 应当投入足够的时间和精力，充分研究对方当事人主张和可能产生的变化。注意与当事人沟通好二审中的调解方案。

北京建筑律师指出：二审书面审理的注意事项

二审法院对事实清楚（定性错误或者适用法律错误）的采用书面审理。

二审法院采用书面审理时，律师的工作有：1、阅卷；2、参与询问；3、提交代理词。 作为二审律师，要有强烈的责任感。首先，应当注意己方当事人在上诉状中是否主张事实争议？其次，律师在阅卷时应认真分析一审案卷是否存在事实争议？再次，律师在参与法庭询问己方当事人时，当事人回答法庭询问是否有否定一审判决的事实认定？

在上述如何一个环节，律师发现有事实争议，应当书面向二审合议庭提出开庭审理的要求，并要求当事人把这项要求记入二审法院的询问记录中。

北京建筑律师指出： 解读终审判决书

一审中的原被告及有独立请求权的第三人均可提起上诉。二审判决对一审事实认定的纠正。二审判决阐述理由针对性强，一般不会照抄原判理由，二审判决理由是围绕原判决是否正确、上诉是否有理由进行具体的分析论证。要对二审判决的理由进行详细的对比，判断是否正确。二审尊重一审自由裁量权。

二审判决书主要是真对上诉人的上诉请求是否成立作出分析、判断和认定。内容应当紧紧围绕原审判决和上诉人提出上诉的理由来叙述论证。

一、解读二审判决书是当事人是否提出再审申请（申诉）的基础工作：

从二审判决中发现实体和程序方面的问题，为申请再审查找充分的理由。找出再审事由（民事诉讼法200条之一）。

二、解读二审判决书是申请法院强制执行的基础工作：

是否具有可执行性，被执行人有哪些，应当采取何种执行方法，判决是否已经生效。义务人确定的履行期限、最迟应当申请执行的日期，否则不能申请强制执行。

三、解读二审判决书是以该判决书作为其他案件依据的基础：

生效判决，免证权。民事二审判决中确认的事实，不能作为刑事证据的免证事实。

北京建筑律师指出：提起上诉与申请再审区别：

1、真对的判决不同：上诉真对的是一审未生效的；申请再审是真对已经生效的二审或者一审裁判。

2、事由不同：上诉是提出一审判决的事实和理由出现错误；申请再审提出的符合法律规定的再审事由。

3、主体不同：上诉的主体是当事人；申请再审的主体可以是案外人。

4、期限不同：上诉是十五日内；再审是六个月。

5、结果不同：上诉的结果是维持，改判，发回，中止诉讼，终结诉讼；申请再审的结果是裁定进入再审，驳回再审申请，撤回再审申请。只有进入再审审理程序后，才有实体的问题。北京建筑律师咨询电话15801061959