上诉二审-北京建筑工程律师曹敏-不按套路出牌!!!

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2023.07

【案例】北京建筑律师第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。

第三百二十三条［修改］第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。【条文主旨】本条是对民事诉讼法第一百六十八条规定的二审审理范围的规定和补充。是在《92年意见》第180条基础上吸收1998年《审判方式改革规定》第三十五条相关内容所作的修改和完善。【条文理解】关于二审审理范围问题，1991年、2007年民事诉讼法第一百五十一条、2012年民事诉

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2023.07

【案例】北京建筑律师无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。

第三百二十一条［保留］无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。【条文主旨】本条是关于无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人能否代理无民事行为能力人、限制民事行为能力人提起上诉的规定。本条沿用了《92年意见》第179条的规定。【条文理解】法定代理人可以代理无民事行为能力人、限制民事行为能力人提起上诉，系基于民法通则等法律赋予的监护权，系法定代理权，而非受当事人委托形成的委托代理权。因此，第一，法定代理人代为提起上诉时仅须证明其法定代理人身份，而

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2023.07

【案例】北京建筑律师但无论上诉状是否规范，均应将当事人第一次递交书面上诉状的日期作为其提起上诉的日期。

第三百二十条［修改］一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。【条文主旨】本条是关于"未在法定期间内递交上诉状的后果"的规定。本条规定沿用《92年意见》第178条规定，作了少量文字修改，并吸收现行有关上诉费交纳的规定进行了完善。【条文理解】由于上诉要由原审法院向上级法院进行转达和移交，为保证转达上诉请求和事实与

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2023.07

【案例】北京建筑律师必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的，按下列情形分别处理：

第三百一十九条［修改］必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的，按下列情形分别处理：（一）上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（二）上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；（三）上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。【条文主旨本条是关于必要共

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2023.07

【案例】北京建筑律师民事诉讼法第一百六十六条、第一百六十七条规定的对方当事人包括被上诉人和原审其他当事人。

第三百一十八条［新增］民事诉讼法第一百六十六条、第一百六十七条规定的对方当事人包括被上诉人和原审其他当事人。【条文主旨】本条是关于民事诉讼法第一百六十六条、第一百六十七条中所规定的"对方当事人"的规定。本条系根据诉讼实践需要新增加的条文。【条文理解】民事诉讼法第一百六十六条规定："上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。"第一百六十七条规定："原审人民法院收到上诉状，

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2023.07

【案例】北京建筑律师关于第二审程序中如何确定当事人诉讼地位的规定

第三百一十七条［修改］双方当事人和第三人都提起上诉的，均列为上诉人。人民法院可以依职权确定第二审程序中当事人的诉讼地位。【条文主旨】本条是关于第二审程序中如何确定当事人诉讼地位的规定。本条沿用《92年意见》第176条规定，并结合民事诉讼实践进行了完善。【条文理解】在双方当事人和第三人都提起上诉的情况下，由于上诉请求既可能针对一审裁判的全部判项提出，也可能仅针对所涉部分权利义务关系提出，因此，各方当事人并不一定互为被上诉人，而是可能存在复杂的对应关系。但由于各方当事人均为上诉人，为了诉讼

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2023.07

民事上诉状（河南省杞县开封）

民事上诉状上诉人（一审被告）：河南泰安水利水电工程有限公司。统一社会信用代码：91411625588599199E。法定代表人：梁小花。住所地：河南省周口市郸城县巴集乡段寨行政村段寨村001号。委托诉讼代理人：李克建，公司员工。代理权限：特别授权。被上诉人（一审原告）：李亚楼，曾用名李亚军，男，1974年8月20日生，汉族，住海南省五指山市国营畅好农场红明居委会二十三队宿舍。身份证号：460001197408200019。一审被告：谢俊领，男，1975年12月13日

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2023.07

上诉状事实与理由

上诉人与本案所有当事人均没有直接或间接的法律关系。认定事实错误，适格原告，被告；事实成立，履行，主张等均证据不足，没有书证，没有被告承认只有当事人陈述。举证不能。适用法律错误，程序违法要捋清合同的承发包过程及各个当事人对合同转包的陈述，只有当事人陈述没有其他证据证明是不能作为认定案件事实的依据的。上诉人自认与被告签订施工合同，又否认。上诉人没有与被上诉人诉称的李育才签过任何合同，被上诉人也没有提供书面合同。提供的是上诉人与李玉章签订的合同，上诉人自己否定了自己的观点。

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2023.06

【案例】最高法院二审申诉违约方对违约金过高的主张承担举证责任

【裁判规则】违约方对违约金过高的主张承担举证责任典型案例海口电信城市建设投资有限公司与海口市人民政府合同纠纷案［最高人民法院（2016）最高法民终469号］上诉人（原审原告）：海口电信城市建设投资有限公司（以下简称海口电信城投公司）被上诉人（原审被告）：海口市人民政府（以下简称海口市政府）等裁判观点最高人民法院认为，海口市住建局主张该约定的违约金过分高于造成的损失，依据《合同法》第114条1之规定，请求调减违约金。法院认为，案涉框架协议的一方主体为主管工程建设的政府机构，另一方

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2023.06

【案例】北京建筑律师云南省高级人民法院曲靖某亚公司与某海公司建设工程施工合同纠纷案

案件名称：某亚公司与某海公司建设工程施工合同纠纷案审理法院：一审：云南省曲靖市中级人民法院（2010）曲中民初字第65号；二审：云南省高级人民法院（2011）云高民一终字第16号裁判观点：因发包人的建设用地未办理合法用地手续，未经有权机关批准，导致案涉工程不得不停工。实际施工人借用承包人的资质，违反了法律的强制性规定，承、发包人双方签订的合同被认定为无效。承包人主张的停工损失属违约损失范畴，因无效合同对双方均不具备约束力且无须履行合同，承包人向发包人主张违约损失没有事实依据和法律依据。

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