【案例】福建建筑工程房地产挂靠纠纷北京建筑律师-

【工程案例】曹敏律师；2010年4月10日，被告新生设备厂拟建仓库工程，戴某想承包该工程，因自己无施工资质，便找到二建公司谈妥将自己的工程队作为二建的项目部，二建收取一定的管理费，不实际参与施工管理。戴某随以二建名义与原告签订了上述仓库工程施工合同。同年10月10日工程验收合格，被告一直拖欠工程尾款130万元。

戴某催要未果，遂以二建名义起诉要求新生设备厂支付工程尾款130万元，并要求承担违约金7万元。案件审理期间，被告提出戴某系挂靠施工，主张二建公司作为原告要求支付工程款的主体不适格，请求驳回原告诉讼请求。

后二建公司撤诉，并与戴某作为共同原告提起新的诉讼。戴某诉讼中称自己系二建公司的内设分支机构，不存在挂靠关系。

法院经审理认为：戴某对外虽以自己是二建公司的内设分支机构为名，但其施工过程中，与二建公司既无财产归属关系，有无人事隶属关系，其独立核算、自主经营、自负盈亏，因此被告主张戴某与二建系挂靠施工关系理由成立。

因挂靠施工所签合同无效，故合同约定违约金条款对双方当事人不具有约束力，原告要求被告承担合同约定违约金的请求不予支持。因本案工程验收合格，根据无效合同可参照合同约定结算工程价款规定.

法院遂判决被告支付戴某工程尾款130万元，驳回其他诉讼请求。

【案例分析】判断和认定当事人之间是否存在挂靠关系，主要看施工承包人与现场实际施工人相互之间有无财产归属、人事管理和行政隶属关系。如有，则属内部机构。反之，则为挂靠关系。本案中，戴某与二建既无财产归属，有无人事隶属关系，其施工资金独立核算、自主经营、自负盈亏；而二建公司只收取戴某一定的管理费。不实际参与施工管理，因此法院认定双方之间是挂靠关系是正确的。

挂靠是当前建筑市场上比较突出的问题，是我国建筑市场不规范操作的表现。挂靠，是指单位或个人，在未取得任何建设工程相应资质的前提下，借用有工程资质的施工企业的资质，并以该企业的名义承揽工程，并向该资质单位交纳所谓“管理费”的行为。

挂靠关系对建设工程市场上的秩序影响巨大，无论是建设单位，还是承包单位，或者是被挂靠单位的风险隐患都是不可低估的，应引起我们的高度重视。挂靠人对外产生的民事纠纷，被挂靠单位应一并承担连带民事责任。