施工合同-北京建筑工程律师_懂专业!打工程疑难案!

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2023.04

建筑工程施工合同关于具有合法利益的第三人代为履行的规定

第五百二十四条债务人不履行债务，第三人对履行该债务具有合法利益的，第三人有权向债权人代为履行；但是，根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定只能由债务人履行的除外。债权人接受第三人履行后，其对债务人的债权转让给第三人，但是债务人和第三人另有约定的除外。【释义】本条是关于具有合法利益的第三人代为履行的规定。债具有相对性，债务本应由债务人履行，但实践中基于各种原因，第三人履行债务的情况也比较多见。第三人履行债务，有的出于债权人与债务人的事先约定，有的基于其他原因。境外民法普遍对第三人履行债务及其法

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2023.04

建设工程施工合同纠纷第三人不履行债务的违约责任由债务人承担，而不是由第三人承担。债务人是合同当事人，而不是第三人的代理人。第三人不履行债务或者履行债务不符合约定

三是第三人不履行债务的违约责任由债务人承担，而不是由第三人承担。债务人是合同当事人，而不是第三人的代理人。第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，由债务人向债权人承担违约责任。由第三人履行的合同与保证合同具有一定的相似性，都是可基于他人不履行债务的行为而承担一定的责任。由第三人履行合同的债务人因第三人不履行债务的行为承担责任，保证合同的保证人可因主债务人不履行债务而承担责任。但二者存在本质的不同。保证合同是主债权债务的从合同，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，在就债务人的财产依法强制执行仍不能履行

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2023.04

建设工程施工合同合同标的是第三人向债权人的履行行为。由第三人履行的合同，不是由债务人直接向债权人履行债务，而是由第三人向债权人履行债务。

二是合同标的是第三人向债权人的履行行为。由第三人履行的合同，不是由债务人直接向债权人履行债务，而是由第三人向债权人履行债务。根据合同相对性原则，合同仅对合同当事人产生法律约束力。对于由第三人履行的合同，虽然合同债权人与债务人约定由第三人向债权人履行债务，但是由于第三人不是合同当事人，合同对该第三人并没有法律约束力。第三人不向债权人履行债务的，可能会向债务人承担责任，但这是基于债务人与第三人的约定，而不是基于由第三人履行的合同。三是第三人不履行债务的违约责任由债务人承担，而不是由第三人承担。债务人是

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建设工程施工合同合同是在债权人与债务人之间订立，以债权人、债务人为合同双方当事人，第三人不是合同当事人

一是合同是在债权人与债务人之间订立，以债权人、债务人为合同双方当事人，第三人不是合同当事人。第三人向债权人履行债务的原因，可能基于第三人与债务人之间存在的法律关系（例如，第三人与债务人存在交易、委托等合同关系），也可能基于非法律关系（例如，第三人基于与债务人之间的情谊，自愿向债权人履行债务）等。第三人向债权人履行债务是基于什么原因，不属于由第三人履行合同的问题，不影响由第三人履行合同的成立和生效。二是合同标的是第三人向债权人的履行行为。由第三人履行的合同，不是由债务人直接向债权人履行债务，而是由第

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2023.04

建设工程施工合同关于由第三人履行合同的规定

第五百二十三条当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。【释义】本条是关于由第三人履行合同的规定。由第三人履行的合同，又称第三人负担的合同，指双方当事人约定债务由第三人履行的合同。例如，甲、乙二人约定，甲欠乙的钱由丙偿付，即是由第三人履行的合同；再如，某一产品的经销商与买受人订立买卖合同，双方约定由该产品的生产商直接向买受人交付产品，也属于比较典型的由第三人履行合同。实践中，第三人之所以向债权人履行债务，多因为债务人与第三人之间存

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2023.04

建设工程施工合同纠纷债务人的抗辩北京建筑律师

3．债务人的抗辩债务人基于债务人地位对债权人所享有的抗辩，不应因向第三人履行而受到影响。因此，本条规定，债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。境外立法例对此也有相关规定。例如，《日本民法典》第 539条规定，债务人得以基于债权人与债务人之间的基本合同之抗辩，对抗受其合同利益之第三人。我国台湾地区"民法"第270条规定，债务人得以由契约所生之一切抗辩，对抗受益之第三人。

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2023.04

建设工程施工合同纠纷真正的利益第三人合同的法律效果

2．真正的利益第三人合同的法律效果债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，第三人可以请求债务人承担继续履行、赔偿损失等违约责任。一般认为，第三人对债务人虽取得履行请求权，但由于其不是合同当事人，合同本身的权利，如解除权、撤销权等，第三人不得行使。 3．债务人的抗辩债务人基于债务人地位对债权人所享有的抗辩，不应因向第三人履行而受到影响。因此，本条规定，债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。境外立法例对此也有相关规定。例如，《日本民法典》第 539条规定，债务人得以基于

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建筑施工合同纠纷第三人取得履行请求权的条件

1．第三人取得履行请求权的条件首先，第三人取得履行请求权要有法律规定或者当事人约定。依照本条规定，只有在法律规定或者当事人约定第三人可以直接请求债务人向其履行债务的，才构成真正的利益第三人合同，第三人才能取得履行请求权。根据合同相对性原则，合同项下的权利与义务只由同当事人享有或者承担，履行请求权只归债权人享有。而真正的利益第三人合同赋予合同当事人之外的第三人履行请求权，这是对合同相对性原则的突破，自应当严格掌握，要以有法律规定或者当事人约定为前提。有的法律对特定的合同直接赋予第三人履行请求权，例如

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2023.04

建设工程施工合同纠纷关于真正的利益第三人合同

（二）关于真正的利益第三人合同本条第2款是关于真正的利益第三人合同的规定。境外立法例规定的利益第三人合同即是指真正的利益第三人合同，在该类合同中，第三人取得了对债务人的履行请求权。《德国民法典》第328条第1款规定，可以以合同约定向第三人履行给付，并具有使该第三人直接取得请求给付的权利的效力。《法国民法典》第1205条规定，可为他人利益而缔约；一方缔约人可使另一方缔约人（允诺人）承诺完成一项为第三人利益的给付。第1206条规定，自为他人利益的合同订立起，第三人对允诺人的给付享有直接的权利。《日本民

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建设工程纠纷不真正的利益第三人合同北京建筑律师

（一）不真正的利益第三人合同本条第1款是关于不真正的利益第三人合同的规定。本款规定坚守了合同相对性原则。所谓合同相对性原则是指合同项下的权利与义务只由合同当事人享有或者承担，合同仅对当事人具有法律约束力，对合同当事人之外的第三人不具有法律约束力。合同相对性原则在整个合同制度中具有重要的基础地位，合同编第465条第2款对合同相对性原则作了规定，即依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。对于本款规定的不真正的利益第三人合同，由债务人向第三人履行债务，是债权人与债务人之间所作的

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